Претензионно-исковая работа: реальный инструмент или формальность?
Любой спор в арбитражном суде должен обязательно пройти процедуру досудебного урегулирования, что должно быть подтверждено соответствующими документами. В дальнейшем, если все меры по досудебной работе исчерпаны, приходится обращаться в суд.
Ввиду того, что требование о досудебном урегулировании строго закреплено в АПК РФ, на практике к нему сложилось отношение как к досадной формальности, затрудняющей и затягивающей оперативное взыскание задолженности или же решение других проблем.
Как проходит претензионный этап
В практике нашим специалистам приходится сталкиваться с массой различных нюансов исполнения обязанности по досудебной процедуре. Но еще больше встречается банальных ошибок и упущений, которые только вредят разрешению спора.
Отношение у подавляющего большинства кредиторов к «досудебке» презрительное и формальное.
Шаблон претензии, небрежно набитые данные, почта, извещение, 30 дней, иск в суд – вот так можно описать типичную претензионную работу в исполнении штатного юриста.
В таком формате претензия выглядит как своеобразное уведомление должника: «Будь внимателен! Через 30 дней я подам иск в суд!». Увы, п. 5 с. 4 АПК РФ запрещает истцу обращаться в суд до истечения 30-дневного срока, если иное не установлено договором.
Стоит ли говорить, что к моменту обращения в суд должник уже готов к любым мерам, вывел деньги со счетов и, возможно, даже избавился от имущества. Может и вовсе не заметил претензии кредитора – затерялась в сотне других бумаг, а напоминать о ней никто не счел нужным.
Как грамотный юрист проводит досудебный порядок
На наш взгляд, формальный подход к досудебному урегулированию недопустим. Именно поэтому для взыскания крупных сумм задолженностей по сложным спорам (ссылка на ст. 1) лучше привлекать опытных юристов.
Грамотная претензионно-исковая работа должна включать в себя:
Комплексный анализ должника/оппонента и возможных причин неисполнения обязательств. Проверка судебных дел, исполнительных производств с его участим.
Его проверку, аналогичную мероприятиям при заключении сделки. Получение выписки из ЕГРЮЛ, анализа всех изменений, их оценка.
Оценку финансового и имущественного состояния доступными способами. Получение информации с публичных ресурсов ФНС.
Отслеживание значимых фактов и событий, связанных с его деятельностью. Поиск публикаций в СМИ, соц.сетях
Подготовка документов, претензии. С учетом всей полученной информации и с мотивированным описанием всех негативных последствий.
Это позволит составить полную картину о статусе должника и понять, чего от него стоит ждать. Если компания явно идет ко дну – лучше начинать взыскание в рамках банкротства (ссылка на статью 2), чтобы не потерять инициативу.
Затем, после получения письменной претензии, должен идти этап переговоров, в ходе которого нужно любыми способами стараться достигнуть мирного решения спора.
Увы, на практике претензия – это простая формальность, которую подают, чтобы отбыть 30-дневный срок…
Примириться или судиться?
Многие юристы, которые оказывают помощь во взыскании долгов, не всегда заинтересованы в разрешении спора миром. Если только их гонорар не привязан к реальному решению конфликта.
Причина тут чисто экономическая: при расчете стоимости оказанных услуг полноценный судебный процесс выгоднее, чем быстрое решение проблемы в досудебном порядке.
С другой стороны мирному решению спора подчас противодействует сам кредитор.
Пример: Компания должна 13 млн. рублей, из которых 10 млн. – основной долг, а 3 млн – набежавшие пени, проценты, штрафные санкции. На стадии досудебного урегулирования юристы пришли к следующим договоренностям:
Должник выплачивает 10 млн. рублей двумя траншами в течение 3 месяцев.
Кредитор отказывается от требований по взысканию 3 млн. «санкционных» рублей.
В итоге кредитор в последний момент решает, что слишком расточительно прощать такую сумму. Должник платить отказывается, в итоге – иск, суд. В суде штрафные санкции были снижены до 1.3 млн. рублей, а процедура исполнения решения суда затянулась на 8 месяцев и закончилась банкротством должника. Кредитор получил только 5 млн. рублей, да еще и потратил массу времени и нервов на участие в процессе банкротства.
На стадии претензионно-исковой работы вопрос примирения обязательно должен обсуждаться с клиентом.
Готов ли он пойти на уступки в обмен на реальный возврат долга или выполнение иных требований?
Какие уступки он готов выполнить?
Осознает ли возможные риски.
Ведь выгоднее получить всю сумму долга сейчас, чем годами добиваться ее перечисления ради 10-20% штрафных санкций сверху.
Подача иска: простая задача или комплекс мер?
Подготовить и подать иск с одной стороны достаточно просто. Многие компании даже не прибегают к помощи юристов, заменяя данные в единожды подготовленном шаблоне.
Однако на стадии подготовки документов нужно выполнить следующие действия, чтобы обеспечить себе успешное взыскание средств, истребование имущества или иное исполнение решения суда.
Отсутствие ошибок в иске. Верно определенная подсудность, правильно посчитанная пошлина (или подготовленное ходатайство об отсрочке), грамотный расчет суммы долга с учетом пени, процентов. Это позволит гарантировать принятие иска судом с первой попытки.
Обеспечительные меры. Наложение ареста на имущество, счета должника. Запрет на совершение каких-либо действий. Ограничения в отношении бизнеса, имущества. В каждом деле нужно правильно определить факторы, которые помогут с исполнением решения в будущем.
Оперативное сопровождение процесса. По сложным делам ответчик часто приводит какие-либо доводы, возражения, ведет активную линию защиты. На все это нужно своевременно реагировать, чтобы не получить частичное удовлетворение требований или же вовсе отказ.
В заключение
Разумеется, все сказанное выше относится к действительно серьезным и сложным делам, где фигурируют многомиллионные суммы долга или же спорные правовые ситуации.
Главное – верно определить эту самую сложность процесса и возможные риски. Периодически к нам обращаются представители бизнеса для судебной защиты. Им нужно представительство в суде, потому что «всю эту формальщину» они сделали сами. Провели досудебку, подали иск и даже успели благополучно провалить одно заседание. А нашим специалистам приходится разбираться с творчеством штатных юристов клиента.
Юристы – не волшебники. Победа в суде не следствие виртуозно проведенного заседания – а результат комплексной, кропотливой работы с первых дней защиты.
Обращайтесь за консультацией. Так вы точно будете знать, что нужно делать!