Заключение договора путем совершения конклюдентных действий

Конклюдентные действия (латинское «concludere» — т.е. «заключать») в российской системе гражданского права подразумевает явно выраженные действия стороны по договору, очевидно свидетельствующие о намерении его заключить.

Гражданский кодекс закрепляет возможность заключения сделки с помощью совершения конклюдентных действий – указанные положения содержатся в ст.ст. 434 и 438 ГК РФ. А вот как это происходит, в каких случаях и насколько законен и исполним такой договор?

Схематично порядок заключения договора путем выражения своего согласия с ним конкретными действиями по его исполнению можно определить так:

1. Инициатор сделки направляет потенциальному контрагенту оферту.

1. Получатель оферты принимает решение о заключении сделки и совершает некие действия, очевидно свидетельствующие о его намерении принять ее условия.

В числе таких действий могут быть:

• Оплата по выставленному счету или реквизитам.
• Оформление предварительного заказа.

• Направление гарантийного письма.
• Передача товара или начало работ в случае оказания услуг (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

При этом оферта в ряде случаев может быть направлена неограниченному кругу лиц (публичная оферта) или же нескольким лицам с явным предложением, то это не позволит оференту отказаться от своих обязательств, ссылаясь на незаключенный договор.

Например: Магазин разослал оферту с конкретным предложением о покупке товара и полным перечнем условий для заключения договора: стоимость, количество, сроки, приложила акты и прилагаемым счетом на оплату. Значительная часть получателей оферты приняла решение заключить сделку, произведя оплату по счету оферента, который рассчитывал максимум на 10-15% отклик и не смог поставить товар в указанный срок.

С учетом положений ГК РФ, упомянутых выше, а также сложившейся судебной практики, важно чтобы оферта отвечала следующим требованиям:

1. Чётко выражала намерение оферента заключить сделку именно на изложенных в оферте условиях, в том числе путем предложения совершения тех или иных действий. Пример: направление предложения о покупке электронной подписки со скидкой и ссылкой на оплату счета. Покупатель оплатил счет – совершил конклюдентные действия – заключил договор.

1. Содержала все существенные условия для данного вида договора. Сокрытие таких условий или же их несогласование в последующем сторонами может повлечь расторжение договора через суд.

Подобный формат заключения договора имеет все признаки простой письменной формы и потому будет полностью законным. За исключением случаев, когда отдельный письменный документ или конкретные действия являются обязательными по закону.

Например, при нотариальном удостоверении сделки, государственной регистрации и т.д. В этом случае ни о каких конклюдентных действиях речи не идет, хотя и сохраняется шанс на доказывание «фактических договорных отношений». В случае, к примеру, добросовестно исполняемого договора аренды недвижимости сроком более года и без государственной регистрации с последующим возникновением спора между сторонами по тем или иным причинам.

Наиболее часто заключение договора с помощью конклюдентных действий применяется в следующих сферах:

• Розничная торговля, в том числе в Интернет-магазинах или через Интернет.
• Оказание услуг.
• Коммунальные услуги (с учетом правил, установленных постановление Правительства РФ №354 от 6 мая 2011).
• Иные договорные отношения.

Однако безусловным лидером в этом списке является именно онлайн-торговля как реальными, так и цифровыми товарами.

Распространение онлайн-торговли и различных сервисов услуг (МФО, страхование, электронных подписок и т.д.) породило и массу различных злоупотреблений правом. Наиболее частое из них – это навязывание товаров и услуг путем введения потребителя в заблуждение.

На все возможные претензии после заключения договора от продавца следует ответ о том, что все действия совершены самим потребителем, являются конклюдентными в отношении предложенной оферте. Однако не всегда такие действия свидетельствуют о свободе волеизъявления покупателя!

Роспотребнадзор сформулировал (см. Информацию Роспотребнадзора от 05.11.2020 года) свою позицию по этому вопросу, отдельно выделив так называемые click—wrap-соглашения, то есть договора, заключение которых осуществляется путем нажатия на кнопку «Согласен» в web-браузере или приложении.

Чтобы признать такое действие потребителя полностью обоснованным, свободным и совершенным без обмана или заблуждения, должны быть обеспечены следующие условия:

• Наличие исчерпывавшей информации о предмете договора, о полезности, свойствах товара или услуги, сроках и порядке оплаты. При этом информация должна быть доступна без переходов по другим ссылкам или ресурсам.
• Отсутствие заведомо проставленных «галочек», нажатых кнопок, заполненных форм и других обстоятельств, которые нарушают свободу договора.
• Возможность отказа от заключения как сделки в целом, так и дополнительных услуг, условий или опций, которые очевидно не требуются потребителю.

Если хоть одно из перечисленных обстоятельств нарушено – можно требовать расторжения договора, ссылаясь на отсутствие явно выраженной воли на его заключение.

Но в любом случае все такие споры подлежат рассмотрению в суде, а помимо специфических для каждой сферы условий, на заключенные с помощью конклюдентных действий договора полностью распространяются общие условия недействительности сделок.

Нужна помощь в анализе условий договора и оценка возможности его исполнения или расторжения? Обращайтесь прямо сейчас!